2020-10-14 08:26:51 來(lái)源：勞動(dòng)報(bào)

　　案情簡(jiǎn)介

　　2007年7月，張某經(jīng)上海某人力資源公司派遣，進(jìn)入上海某實(shí)業(yè)公司工作，任操作運(yùn)行工。

　　2015年12月，派遣單位與張某解除了勞動(dòng)關(guān)系，其后張某自行與用工單位實(shí)業(yè)公司簽訂了新的勞動(dòng)合同，任管理職位。

　　2018年11月，勞動(dòng)合同即將到期，張某認(rèn)為自己已在實(shí)業(yè)公司連續(xù)工作超過(guò)十年，符合簽訂無(wú)固定勞動(dòng)合同的條件，故向?qū)崢I(yè)公司提出續(xù)簽無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，但被實(shí)業(yè)公司拒絕了。

　　張某遂向勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)，認(rèn)為被派遣崗位不符合法定的“臨時(shí)性、輔助性、替代性”要求，要求確認(rèn)與派遣單位之間的勞動(dòng)合同無(wú)效，實(shí)業(yè)公司應(yīng)與之簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

　　裁判結(jié)果

　　法院審理后認(rèn)為：《勞動(dòng)合同法》第六十六條對(duì)勞務(wù)派遣崗位“臨時(shí)性、輔助性或者替代性”的要求系以派遣單位或用工單位為義務(wù)主體的管理性規(guī)定，僅違反上述管理性規(guī)定的，不影響勞動(dòng)合同的效力。

　　至于張某要求與用工單位簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的訴請(qǐng)，因其不符合法定必須簽訂的情形，雙方也未就此達(dá)成合意，故不予支持。

　　唐毅律師點(diǎn)評(píng)

　　本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，當(dāng)勞務(wù)派遣用工崗位不符合“臨時(shí)性、輔助性或者替代性”的法定要求，是否會(huì)直接導(dǎo)致勞動(dòng)者與派遣單位之間的勞動(dòng)合同因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定無(wú)效，而與用工單位成立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

　　關(guān)于這一點(diǎn)，在司法實(shí)踐中各地觀點(diǎn)不一，主流觀點(diǎn)認(rèn)為，派遣用工崗位不符合“三性”要求屬于管理性規(guī)定，僅違反管理性規(guī)定的，并不當(dāng)然導(dǎo)致合同無(wú)效，如上海人社和上海高院《關(guān)于勞務(wù)派遣適用法律若干問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》第四條規(guī)定：“《修改決定》、《派遣規(guī)定》關(guān)于‘三性’崗位、派遣用工比例的規(guī)定均是以派遣單位或用工單位為義務(wù)主體的管理性規(guī)定，僅違反上述管理性規(guī)定的，不影響派遣協(xié)議和勞動(dòng)合同的效力。”

　　也有觀點(diǎn)認(rèn)為，用人單位為規(guī)避建立勞動(dòng)關(guān)系的法定義務(wù)，惡意使用勞務(wù)派遣用工形式，屬于以合法形式掩蓋非法目的，應(yīng)視為用工單位已與被派遣職工建立勞動(dòng)關(guān)系，且應(yīng)當(dāng)與其訂立勞動(dòng)合同，如《汕頭經(jīng)濟(jì)特區(qū)職工權(quán)益保障條例》第三十一條第二款規(guī)定：“有下列情形之一的，視為用工單位已與被派遣職工建立勞動(dòng)關(guān)系，用工單位應(yīng)當(dāng)與其訂立勞動(dòng)合同……（二）在非臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位使用被派遣職工的。”（文 唐律）

　　編輯：姚怡夢(mèng)